论公司解散清算及司法救济

根据《公司法》相关规定，公司进入清算程序的前提和基础是公司解散。公司清算的程序包括：成立清算组，接管和清理公司财产，通知并公告债权人，了结业务，收取债权和清理债务，分配剩余财产。公司经过清算程序，必然出现两种清算结果：其一、分配剩余财产后，公司注销

根据《公司法》相关规定，公司进入清算程序的前提和基础是公司解散。公司清算的程序包括：成立清算组，接管和清理公司财产，通知并公告债权人，了结业务，收取债权和清理债务，分配剩余财产。公司经过清算程序，必然出现两种清算结果：其一、分配剩余财产后，公司注销。其二、资不抵债，依法申请破产清算。如果出现不依法清算的情况可以采取司法救济手段。

　　[关键词] 公司清算;司法救济;手段

　　公司法的第十章公司解散和清算181条—191条11个条款规定了的公司的解散原因和清算程序，这是公司通过法定程序终结的一个途径。从公司终结的途径来看，可以通过两个方式终结。其一、可以按照公司法第十章的规定，具备公司法181条规定的解散事由，由本公司股东、董事等有关人员组成清算组自行清算，支付清算费用、职工工资等费用且分配剩余财产后注销公司。其二、通过企业破产法第十章破产清算程序公司终结。我们今天探讨的是公司注销终结的第一个途径，公司股东组成清算组自行终结。

　　一、公司解散是公司进入清算程序的前提和基础

　　按照公司法181的规定，公司解散大致分两类情形：

　　(一)任意解散

　　任意解散是指因股东意志以外的原因而发生的解散，公司法181条(一)“公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的解散事由出现”(即使营业期限未届满，章程规定出现一定的情形，公司解散);(二)股东会或股东大会决议解散(出现章程约定以外的原因，可通过股东大会解散公司);(三)因公司合并或分立需要解散均属任意解散的情况。需要注意的是如果公司因合并、分立需要解散，无需成立清算组履行公司法第十章规定的清算程序，公司分立、合并应当按照公司法第九章的规定进行操作，其操作程序相对于第十章的清算程序简单，只要编制资产负债表、财产清单，通知债权人、公告即可。

　　(二)强制解散

　　强制解散是指公司基于国家有关机关的命令而被迫解散。公司法181条(四)、(五)项即属强制解散的情况。公司法181条(四)中“依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”的情况，大致分为三类：其一违背公司法的行为，比如：公司法199条规定注册时虚报注册资本、提供虚假文件等情节严重的;公司法212条规定的无理由6个月未开业，或自行停业6个月以上的，都可被责令吊销营业执照。其二、违反其他法律的行为，比如违反《消费者权益保护法》50条生产销售淘汰、失效、变质的商品的;伪造、冒用质量标志等行为，都可以被吊销执照。其三、违反行政法规的行为，比如违反《公司登记管理条例》未按规定年检以及超项经营等行为都可以被吊销执照。

　　181条(五)中“人民法院依照本法第一百八十三条(第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司)的规定予以解散”，此项情况一般是指当公司的经营管理出现严重困难，而通过内部的机制无法解决时，一定比例的股东通过司法途径请求解散公司，进入清算程序。本项规定属于司法权介入公司解散。

　　二、公司清算的法定程序

　　公司解散后，由于未终结公司现存的各种法律关系，必须对公司资产、债权债务关系等进行清理、处分，这就要清算。

　　公司清算的程序大致如下：

　　(一)成立清算组

　　按照公司法第一百八十四条(公司囚本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理申请，并及时组织清算组进行清算。)规定，在解散事由出现的15日内要组成清算组，有限责任公司由股东组成清算组，股份有限公司由董事或股东大会确定的人员组成。

　　(二)接管和清理公司财产

　　清算组上任后，接管公司，立即清理公司财产、编制资产负债表和财产清单。

　　(三)通知并公告债权人

　　按照公司法186条的规定，清算组应当自成立的十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人知道后，应当向清算组申报债权，并说明债权情况以及提交债权存在的相关材料。

　　(四)了结业务，收取债权和清理债务

　　清算组应着手了解公司未结的业务，比如主张收取债权，清查债务，在制定清算方案的基础上予以清偿，对外代表公司，参与诉讼活动，但不得开展新的经营活动。

　　(五)分配剩余财产

　　根据公司法187条二款的规定，在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定清算方案，报股东会或股东代表大会确认。以公司的财产支付清算费用、职工工资;社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款、清偿公司债务后，将剩余财产分配给股东。

　　三、清算终止的两种情况

　　公司经过清算程序，必然出现两种清算结果：

　　(一)分配剩余财产后，公司注销

　　按照公司法189条的规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或股东大会后，以公司财产支付应付费用，进行剩余财产分配后，办理公司注销登记，公告公司终止。

　　(二)资不抵债，依法申请破产清算

　　按照公司法188条规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。即公司符合破产法第二条规定的情形后，申请进入法院的破产清算程序。

　　四、司法救济

　　在启动清算程序、清算期间以及清算程序终结前后难免会发生股东、公司之间、清算过程涉及公司利益、股东利益以及注销后债权人利益等纠纷，笔者总结了清算程序始终可能发生和存在的纠纷，以便操作清算诉讼案件，供大家参考。

　　(一)启动清算程序的司法救济

　　公司解散后，必须进行清算，但在实践中，公司的实际控制人控股股东处于私利的考虑，解散公司往往不进行清算。

　　1.公司债权人的清算申请权。按照公司法第一百八十四条……逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。按照此条规定，债权人对逾期不成立清算组的公司，有权向法院申请强制清算，有限责任公司由股东组成清算组，股份有限公司由董事或者股东大会确定的人员组成清算组。