侵犯专利权分析

侵犯专利权分析

一旦被他人指控侵犯了别人的专利权时，又不知如何是好，或置之不理、死不认帐;或惊恐不安、束手无策。其实这两种态度都是不可取的，而应冷静下来，积极寻找解决纠纷的必要对策。

一、充分利用检索，做到胸中有数

在专利申请过程中，利用文献检索已逐渐广为人知，但在专利侵权诉讼中如何利用文献检索，却鲜为人知。实际上，在侵权诉讼中，对当事人双方来说，搞好文献检索都是十分重要的。

在被指控侵权后，进行侵权文献检索的目的，主要在于查明以下情况：

1、被侵犯的客体专利权是否存在，该专利权是否仍然有效，何时申请专利，专利保护期到何时。

2、查清专利权人是谁，专利权有无继承或转让等事项，以及这些行为是否符合法定手续。

3、对比专利权利要求与被控侵权物技术特征的区别，看后者有无实质性改进。

4、在原告专利申请日之前，有无相同或相似的国内外专利，或者有无与之相同的公知技术。

作为被控侵权人，应通过文献检索，查清上述问题，做到胸中有数，以便为在诉讼中变被动为主动打好基础。

二、分析对比，确认自己是否构成侵权

经过文献检索之后，应对自己制造、销售的产品或方法进行分析，并与相应的原告专利进行对比。主要看：

1、对方是否为真正的专利权人或专利权的合法继受人，或真正的利害关系人;

2、对方提出的发明创造是否已获得专利权，是否仍在专利保护期内;

3、对方被指控的侵权产品与专利是否相同或者等同，主要看二者在技术特征上是否相同，要认真研究对方专利的权利要求书，研究该权利要求的内容解释所及的范围或它可能有的各种等同物;对于这个问题的分析应当是客观的，最好由专业技术人员或懂专利法的技术人员进行。

4、分析被指控侵权的制造、使用、销售等行为是否属于专利法第63条规定的侵权例外的情况;

5、对方已获得专利权的发明创造的专利性如何。为弄清这一点，还应将其与所有现有的技术进行对比，作出该专利可否被宣告无效的初步判断。

通过上述几方面的分析对比之后，一般便可以确定自己实施的行为是否可能构成侵犯他人的专利权。

三、在诉讼中积极寻找有力的对策

通过对比研究，如何自己实施的行为确属侵犯了他人专利权，应主动承认错误，以求得谅解，采取必要的措施使矛盾加以解决;如果不属于侵犯专利权或对方的专利权并无专利性可言，可采取其他相应的对策。

1、利用和解或调解。如果确属侵犯了他人的专利权，自己又仍想实施该专利技术，最明知的办法是主动与对方和解。这样做，对双方都有好处。如果专利权人已提出诉讼，也可以在法庭上主动提出调解方案，尽量同对方达成调解协议。如果能通过和解或调解，双方签订的专利实施许可合同则更为理想。一方面可以避免因停止实施给自己企业造成人力、物力上的更大损失;另一方面，可以在专利权人的指导下，更好地实施该专利技术。只有在专利权人提出的条件过于苛刻，以至法院也认为无法满足其要求时，才应主张由法院判决解决纠纷。

2、据理反驳。如果确认自己企业根本不侵权，就应当据理反驳。在有些情况下，从形式上看似乎侵权，但实际上属于专利法第63条侵权例外的情况，仍旧可以依法对侵权指控进行反驳。

实践中，经常会出现这样一种情况，一项专利实施许可合同的受让方，正在履行合同义务实施某项技术时，突然被第三方侵犯了专利权。在这种情况下，受让方可以提出自己实施的专利技术是从转让方受让而来的抗辩。以使该实施许可合同的转让方作为侵权诉讼的共同被告进入诉讼，以便查清事实，减轻自己的侵权责任。

对于销售或者使用专利产品的侵权指控来说，如果被指控人能提供自己不知道销售或者使用的是专利产品，并可以提供产品合法来源的证据，则可免除赔偿责任。

3、利用反诉专利权无效程序。专利权是由国家专利局依据法定的程序审查后批准产生的。而在专利局的审批过程中，不可能做到绝对全面严格的审查。例如在审查一项发明的新颖性时，就不可能做到对国内外的有关出版物进行无一遗漏的检索。又如对实用新型和外观设计专利申请，并不对其进行全面地实质审查，而只进行初步审查。同时还有其他一些主、客观原因，使得在已批准的专利权中有及少数不符合我国专利法规定的条件，这是在所难免的。可以说，专利局的授权过程仅仅是在一定的审查程序后，推定某一发明创造符合法律规定的授权条件，然后，授予专利权。显然，这种由法律推定而存在的财产权，其稳定性不及一般有形财产。在这种情况下，为了确保社会公众的利益，各国专利法都规定了补救措施，即专利权无效宣告程序。因此，在侵权诉讼中被控侵权的人如果能够运用好无效程序，不仅会使自己便被动为主动，维护自身合法权益，而且还可以维护公众使用公知技术的权利。

提起反诉专利权无效程序，应当注意以下几个问题：

第一，证据要充分。证明一项被授予专利权的发明创造无效可以有各种不同的证据，最常见、最普遍的是证明其不具备新颖性、创造性、实用性。如果能列举出专利权人在专利申请日之前，已公开过该专利的技术内容，反诉就有获胜的可能。

第二，把握提起反诉的时机。在侵权诉讼中设立反诉专利权无效程序，目的是用于抵消专利权人对其侵权的指控，因此，被指控侵权人在收集到足够的证据后，如果不能与专利权人就侵权问题达成和解或调解协议，当专利权人提起侵权诉讼后，应及时提出反诉，而不应将反诉作为一种拖延侵权时间的战略。即为了延长侵权时间，而在尽量晚的时候才提出反诉，或干脆无理找理，编造谎言，以使无效审查时间无限期拖延，以达到侵权之目的。

第三，不得滥用反诉。反诉专利权无效，将会引起一个复杂的无效审查程序。我国专利法实施细则规定了无效宣告请求人应当履行的义务，即向专利复审委员会提交请求书，说明理由，必要时应当附有关文件。这项义务至关重要，直接关系到无效请求的成败。因此，在侵权诉讼中，被告人慎重对待起动反诉无效程序是十分重要的。

在我国的司法实践中，经过当事人提起反诉，专利复审委员会审查后，最终被宣告专利权无效的案件占有一定比例。但是在没有充分证据的情况下，贸然提出反诉的做法是不可取的。以免盲目反诉，造成更大损失。