合伙债务的内部承担比例探讨
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【合伙企业】合伙债务的内部承担比例探讨
合伙内部责任承担的比例问题反映了各合伙人的责任的大小，法律往往以强行法，任意法或推定法的规则来调整这一问题。
1.外国关于合伙债务的内部承担比例问题的立法状况
对于合伙债务的内部承担比例问题，外国主要有两种立法例，其一，按合伙人协议约定的债务分配比例承担;如果未约定债务分配比例，但约定了利益(盈余)分配比例的，按利益分配比例分担;如果既没有约定债务分配比例，又没有约定利益分配比例的，则由各合伙人平均分担。作此规定的，以德国为代表，我国香港地区的合伙法也做了这种规定.其二，合伙协议约定了损益分配比例，则从约定;如果未约定损益分配比例，则按出资比例负担损失。作出此规定的，主要有法国、日本、我国台湾地区。我国台湾民法第677条第2款规定，“仅就利益或仅就损失所定之分配成数,视为损益共通之分配成数。”审判实践对此也持肯定态度。例如，台湾的司法判决就认为，“合伙契约有利益分配之标准，未定有损益分担之标准者，除合伙员有其他证据证明其于损失不负责任外，自应即以约定利益分配之标准，为其损失分担之标准，不得藉口于其契约上未载明损失分担，即主张不负责任(十八年上字第一七二二号
2.我国关于合伙债务的内部承担比例问题的立法状况及其评析
我国《民法通则》第35条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。《民通意见》第47条规定：对内应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。修改后的《合伙企业法》第33条规定：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
《民法通则》第35条和《民通意见》第47条的法条设计存在严重问题，他们将合伙协议的约定和出资比例用或字连接，二者处于并列状态，处于相同的地位。众所周知，这和任意性条款的一般模式相背离，将当事人的意志和推定性条款混在一起。这样的规定并未凸现意思自治原则，并没有把合同自由原则放在显要的位置上。
本文以上所举之立法例都把合伙人约定放在首位，充分体现合伙人意志，只是在推定性条款上有所区别。本文认为我国现行《合伙企业法》的规定较为合理，合伙既具有人合性，又具有资合性。以“平均分配”作为推定性条款体现了合伙企业的人合性特征，合伙人之间相互信任，相互协作。以“出资比例”为推定性规则体现一定的资合性，更符合公平合理的要求，更加平衡了当事人之间的利益。我国现行《合伙企业法》将这两者集于一身，合伙债务承担的内部分配比例，先由合伙人约定，然后考虑合伙人之间的公平性，按实缴出资比例分担，最后考虑合伙的人合性，由合伙人平均承担。通过对以上立法例的思考，本文认为，合伙债务的承担先按合伙协议或者全体合伙人的协商决定，只有当没有这一约定或决定，才能再按照出资比例承担或者平均承担，这是一种较为合理的立法模式。
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