特殊的普通合伙企业公司投资

【特殊的普通合伙企业】特殊的普通合伙企业公司投资人责任的类型化解读

在公司投资特殊的普通合伙企业而成为合伙人的情形下，2006年《合伙企业法》第55条第二款规定，未专门规定特殊普通合伙企业的事项，适用该法普通合伙企业的有关规定。依该法第26条和第27条的规定，作为特殊的普通合伙企业的公司可分为实际执行合伙事务的公司和未实际执行合伙事务的公司。其中，委派代表执行事务或委托非合伙人执行合伙事务的，属于实际执行合伙事务;委托其他一个或多个合伙人执行合伙事务、既不委派又不委托合伙事务执行人的，属于未实际执行合伙事务。相应地，在存在公司合伙人的特殊的普通合伙企业中，公司承担合伙债务的类型分为公司实际执行合伙事务的合伙债务与公司未实际执行合伙事务的合伙债务。

(一)公司实际执行合伙事务时，特殊的普通合伙债务的承担

作为资合性实体，公司并不亲自参与特殊普通合伙企业事务的经营管理，而通过一定的形式进行。依2006年《合伙企业法》的相关规定，合伙事务的公司执行有两种：一是合伙事务委派的执行;二是委托非合伙人执行合伙事务。根据2006年《合伙企业法》第26条第三款规定，公司委派代表执行合伙事务。被委派人代表公司执行合伙事务，向公司负责。此外，公司还可以委托非合伙人执行合伙事务。依代理关系的法理，即被委托的非合伙人与被委派人均是公司合伙人的实际事务执行人。相应地，其行为归属于公司，所产生的责任由公司承担。首先，被委托(或委派)人执业中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，公司应承担无限责任或者无限连带责任，而其他合伙人仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。依“穷尽合伙财产原则”，先由特殊的普通合伙企业承担责任。合伙企业财产尚不能偿付的部分，由公司依法承担连带责任。合伙财产对外承担责任后，该合伙人应当对给合伙企业造成的相关损失承担赔偿责任。其次，在其他合伙人执业中因故意或重大过失造成合伙企业债务而被委托人对该合伙债务不存在故意或重大过失时，公司仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。其承担责任后可以依法向有故意或重大过失的合伙人追偿。最后，对非因合伙执行人故意或重大过失而产生的合伙债务，仍先穷尽合伙企业财产，再由全体合伙人对尚未清偿之债承担连带责任。有责任的合伙人应当对合伙企业和其他合伙人的损失承担赔偿责任。

(二)公司未实际执行合伙事务时，特殊的普通合伙债务的承担

除直接委派或委托非合伙人执行合伙事务外，公司还可以通过合伙协议约定或者经全体合伙人决定，委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。2006年《合伙企业法》第27条第一款规定，通过合伙协议约定或经全体合伙人决定形式委托合伙人执行事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。这一规定与第57条关于特殊普通合伙企业责任规定中的“执业活动”相呼应。可见，通过委托其他合伙人执行合伙事务时，现行法律认为公司并未实际执行合伙事务。因此，对于一个合伙人或数个合伙人在职业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，由上述具有故意或重大过失的合伙人承担无限责任或者无限连带责任，而包括公司在内的其他合伙人仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙企业财产不足清偿的部分，由承担无限责任或无限连带责任的合伙人负责清偿。合伙企业承担债务后，由因执业中的故意或重大过失造成合伙债务的合伙人承担赔偿责任。对于非因执行人故意或重大过失造成的合伙债务，包括公司在内的合伙人依普通合伙责任的法理承担连带责任。其承担责任后可以依法向有责任的合伙人追偿。此外，鉴于实践中普遍存在的众多既不委派，也不委托合伙事务执行人的包括公司在内的合伙人，并未实际执行合伙事务的合伙人，依2006年《合伙企业法》规定，其合伙债务承担适用公司委托其他合伙人执行事务之相关规则。

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