麻某平与李某波普通合伙合同纠纷一案

　　北京市丰台区人民法院

　　民事判决书

　　(2009)丰民初字第6598号

　　原告姜某南，男，197*年**月13日出生，汉族，中联创富投资咨询有限公司业务经理，住(略)。

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　　原告麻某平，男，196*年*月1日出生，汉族，北京马耐美术品有限公司业务，住(略)。

　　被告李某波，男，197*年*月10日出生，汉族，无业，住(略)。

　　委托代理人李军，北京市慧海天合律师事务所律师。

　　原告姜某南、麻某平与被告李某波普通合伙合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员孙玉华独任审判，公开开庭进行了审理。原告姜某南、麻某平，被告李某波委托代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原告姜某南、麻某平诉称，原告姜某南、麻某平拟合伙经营台球厅，被告有意转让“金冉彤”台球厅，原告于2008年9月16日与被告签订了一份《合作协议书》，《合作协议书》主要内容如下：甲方被告李某波，乙方原告姜某南、麻某平，丙方为北京星河城物业管理有限公司(以下简称物业公司)。第一条甲方同意将甲方从丙方租赁的位于丰台区振国寺北街4号院2号楼星河城C2西商业区2号楼负一层的台球城与乙方合作经营，建筑面积为763.87平方米;合作费用70万元;在乙方付清租金、电费的情况下，甲方保证乙方同等享有甲方在原房屋租赁合同中享有的权利与义务，如有拖欠则不享有。第二条丙方与甲方已签订租赁合同，租期从2007年1月1日到2013年12月31日止，年租金为14万元，租金交付方式见原《房屋租赁协议》。第五条乙方在2008年9月11日先期向甲方支付合作费用定金3万元，乙方装修前再付3万元，然后开业前再向甲方支付合作费44万元，最后于2008年11月15日前向甲方支付剩余转让金20万元整。《合作协议书》同时对店内装修、债权债务等也进行了约定。《合作协议书》签订前原告依约支付了定金3万元整。《合作协议书》签订后，为明确本《合作协议书》真正目的，于签约当日又签订了补充协议(一)，明确《合作协议书》实际为原、被告双方的转让协议，证明金冉彤台球城全权归乙方所有。在原、被告履行《合作协议书》前，先前的金冉彤台球城承包人尹京民向原告、被告主张权利。称：“其与被告已签订协议书，该协议尚未解除，金冉彤台球城内设备设施为其所投，其享有所有权，被告无权转让”。鉴于此，原告与被告又达成补充协议(二)，主要内容如下：原告与被告合作前，被告必须在2008年10月25日前出具被告享有金冉彤台球城产权和设施归属权的有效判决书，否则原告有权终止协议，被告应退还原告交付的定金3万元整。原、被告签订的《合作协议书》及补充协议约定的合同标的，被告目前不享有所有权，被告目前未向原告提供其享有合同标的“金冉彤台球城”产权及设施归属权的有效判决书，补充协议(二)中约定合同解除条件已成就，原告有权解除协议。另外，《合作协议书》中丙方至今未确认该协议，不同意被告转租房屋。再有，被告与尹京民签订的协议书还未解除，原告与被告签订的协议也无法履行。现诉至法院请求：1、请求法院判令解除原告与被告签订的《合作协议书》;2、请求法院判令被告返还原告定金3万元整;3、被告承担诉讼费用。

　　被告李某波辩称，不同意原告的诉讼请求，请法院依法驳回。理由如下：第一、根据双方签订的合作协议第五条“……如乙方(即原告)找到新的第三方合伙人，甲方(被告)应退还乙方已交纳的定金3万元。如果找不到新的第三方合伙人，甲方不予退还乙方定金。”时至今日乙方也没有找到新的第三方合伙人，所以按协议约定不予退还乙方定金。第二、原告起诉的主体有误，李某波是受金冉彤台球厅业主乔洪涛的委托与原告签订的合作协议，有委托书为证。原告不应当起诉李某波。据此，请求法院驳回其诉讼请求。

　　经审理查明，2006年7月20日，北京金冉彤台球城业主乔洪涛出具委托书：2006年7月20日起，金冉彤台球城由李某波全权负责，承担所有法律责任，由李某波全部负责所有事务及经营。2008年8月8日，李某波代表承租方(乙方)金冉彤台球城与出租方(甲方)物业公司签订房屋租赁协议，约定：金冉彤台球城承租物业公司丰台区振国寺北街4号院2号楼星河城C2西商业区2号楼负一层的台球城与乙方合作经营，建筑面积约为763.87平方米。乙方使用该房屋是作为经营台球厅使用而不作为其他用途，乙方视市场行情有变更经营的权利，但需提前与甲方协商并得到同意。本协议期限为七年，协议期从2007年1月1日到2013年12月31日止。第六条协议的变更和解除4.乙方有下列情形之一时，甲方可以不经任何督促，而以书面通知乙方的方式单方解除本协议，通知送达乙方之日即视为协议解除日。造成甲方的损失，由乙方负责赔偿：1、擅自将使用的房屋转让、转借他人或擅自调换使用……。

　　2008年9月，李某波、麻某平拟共同合伙经营台球城。麻某平于2008年9月11日向李某波支付了定金3万元整。2008年9月16日，甲方李某波，乙方姜某南，丙方物业公司签订《合作协议书》。协议约定，一、甲方同意将甲方从丙方租赁的位于丰台区振国寺北街4号院2号楼星河城C2西商业区2号楼负一层的台球城与乙方合作经营，建筑面积为763.87平方米;合作费用70万元;在乙方付清租金、电费的情况下，甲方保证乙方同等享有甲方在原房屋租赁合同中享有的权利与义务，如有拖欠则不享有。二、丙方与甲方已签订租赁合同，租期从2007年1月1日到2013年12月31日止，年租金为14万元，租金交付方式见原《房屋租赁协议》。合作营业后，所发生的租金、电费等相关营业费用都由乙方支付，交付方式和日期见《房屋租赁协议》。五、乙方在2008年9月11日先期向甲方支付合作费用定金3万元，乙方装修前再付3万元，然后开业前再向甲方支付合作费44万元，开业时间最晚不能超过10月28日，如果超过此日10天，甲方有权解除合同。如乙方找到新的第三方合作人，甲方应退还乙方交纳的定金3万元。如果找不到新的第三方合作人，甲方不予退还乙方定金。如果超过10日，每日乙方应向甲方支付每天500元违约金，但甲方可以酌情收取。最后于2008年11月15日前向甲方支付剩余转让金20万元整。《合作协议书》同时对店内装修、债权债务等也进行了约定。物业公司未在上述合同上签名或盖章。《合作协议书》签订当日，甲方李某波与乙方姜某南签订补充协议，约定本合作协议实际为甲乙双方的转让协议。2008年9月26日，甲方李某波与乙方姜某南再次签订补充协议，约定甲乙双方正式合作前，甲方必须拿到法院出具的书面判决书，此判决必须满足两个条件：1、此判决书应为法院履行起诉程序后的最终判决书。2、此判决书必须书面明确甲方拥有“金冉彤台球城”的全部产权和全部设施。如果甲方不能在最晚于2008年10月25日前出具法院的关于“金冉彤台球城”的产权和设施(详见清单)归属权的有效判决书，乙方有权提出终止协议，并且甲方应按协议约定退还乙方已交纳的定金及其它全部费用，并赔偿乙方损失。