保证人破产时债权的行使
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【破产债权确认】保证人破产时债权的行使
我国《企业破产法》第10条规定，债务人为其他单位担任保证人的，应当收到人民法院受理破产案件通知后，五日内转告有关当事人。最高人民法院《破产法执行意见》第16条规定“……的债权人得知保证人破产的情事后，享有是否将其债权作为破产债权的选择。”
对此，有的学者认为“在保证期限内保证人破产，不论被保证人是否向债权人履行过债务，除确能证明被保证人无力再履行债务的情况外，债权人无权以普通债权人的身份申报保证人的破产程序”。笔者认为，债权人要求保证人提供保证，目的在于防止债务人不履行债务时遭受损失，所以保证人的责任决不能因破产而免除。如果保证人被宣告破产时，主债务尚未到期，债务人对未到期的债务享有期限利益，自无清偿义务;但若等债务到期时，保证人的财产可能早已分配完毕，其保证责任实际等于免除。为此，在破产程序中，便将债权人对
保证人的权利适当扩张，以维护其正当权益。
债权人对负连带责任的保证人求偿不存在问题，对负补充责任的保证人如仍允许其享有先诉抗辩权，无异于变相免除保证责任。为保障交易公平，实现设立保证的本意，保证人的先诉抗辩权应予取消，正如破产人对未到期债务的期限利益被取消一样。故此，不论保证人承担的是连带责任或补充责任，在保证人破产时，债权人均作为破产债权人向保证人行使权利。
当然，债权人向保证人行使债权后，若主债务人有能力清偿却承担了部分债权额，有获不当得利之嫌。为此，我们可以把债权人从保证人处得到的清偿额予以提存，等主债务到期后，若主债务人有能力清偿，则应把提存额归还保证人，供保证人的其他破产债权人受偿。
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