临时仲裁的法律地位是什么

【临时仲裁】临时仲裁的法律地位是什么

近代的商事仲裁起源于欧洲，临时仲裁是19世纪中叶机构仲裁出现以前惟一的国际商事仲裁组织形式，临时仲裁比机构仲裁(管理式仲裁)历史悠久。直至今天，在常设仲裁机构发展迅速，数量达到130多个的情况下，临时仲裁仍有很强的生命力，得到很多国家的承认，特别在国际海事的纠纷处理方面，临时仲裁是主流。

概述

早期的商事仲裁多发生在同行业之内，商人之间发生纠纷后为了节省金钱和时间 ，不愿去法院诉讼，而愿在同行中选择他们信任的、有威信的人居间调解或裁断。这些被选作仲裁员的人，往往与指定他们的当事人是商业上的伙伴，或是有长期的生意往来。在很多情况下，纠纷的双方难以推举出共同的人选，只能各自选择他们信任的人作仲裁员，由两名仲裁员合作仲裁。如果两个仲裁员意见分歧，无法达成一致裁决，则须由他们共同推选一位“公断”(Umpire)，独立作出裁决。

这种由两名仲裁员组成仲裁庭进行仲裁，由一名“公断人”作必要时补救的仲裁方式，在英国等有“临时仲裁”(adhocarbitration)历史传统的国家中曾甚为流行。这种两名仲裁员仲裁的传统对英国的仲裁立法有很大的影响。英国1950年仲裁法中关于仲裁庭组成和裁决的规定，基本上是针对两名仲裁员外加一名“公断人”的仲裁程序而设置的，直到1979年仲裁法修订时，才对由三名仲裁员组成仲裁庭的程序加以修补。在具有重大改革意义的1996年仲裁法中，英国仍然在作出部分改进的基础上，保留了两名仲裁员组成的仲裁庭和"公断人"制度。在中国，与仲裁相对应的词是“公断”，仲裁一词来源于日本语。因此，我国没有仲裁的传统，也不难理解目前《仲裁法》只移植确认保护机构仲裁，而对临时仲裁采取观望尝试的立场。

从世界范围内来看，机构仲裁和临时仲裁是仲裁的两种基本形式，两者相辅相成。机构仲裁(亦称制度性仲裁、常设仲裁)，由双方当事人合意选择常设仲裁机构的仲裁员，依据既定的仲裁规则解决其争议，是当今世界最主要的仲裁方式。临时仲裁(亦称特别仲裁、随意仲裁、临时性仲裁)，不由任何已设立的仲裁机构进行正规管理，而是由当事人双方对某个仲裁案自行创设自己的仲裁程序，它对于标的较小、但结案时间要求非常快且十分紧迫的案件有重要意义。

临时仲裁的法律地位

在临时仲裁(adhocarbitration)占主导地位的时代，仲裁员在实体裁决和仲裁程序两方面都拥有决定权并承担责任，当事人在仲裁争议中的命运，完全依赖于仲裁员对争议是非曲直的判断，仲裁员的立场、专业知识和道德水准成为决定仲裁好坏的关键。立法没有规定临时仲裁，可能基于立法者存在对仲裁员公正性的质疑以及对仲裁制度不够规范的考虑。但基于上述因素而舍弃对临时仲裁的保护是值得商榷的。

首先，不论是机构仲裁还是临时仲裁，实质上都是由仲裁庭独立地处理纠纷，而不是整个机构。“仲裁的全部价值在于仲裁员”，这是国际仲裁界广为人知的格言。事实上，仲裁的实质是仲裁员独立办案，只要遵循仲裁的基本原则和国家法律，尊重当事人的意思表示，临时仲裁与机构仲裁没有本质的不同。两种方式所作出的裁决均为一次性终局裁决，都具有强制拘束力，在执行时不应有权威性和可信性的差异。其次，对仲裁员的选任问题，在目前我国仲裁员素质良莠不齐的情况下，确实需要对仲裁员的道德标准加以规范，我认为可以借鉴双重标准的美国模式和没有单方指定的欧洲楷模。而关于仲裁员名册，事实上国际许多仲裁机构都没有强制性使用，因为基于人的理性，当事人对自己经济利益的深切关注保证了当事人在没有名册的情况下，一定会注重被选定的仲裁员的全面素质，包括其对法律的掌握和理解力、人品、社会地位等，而绝非随意选定。最后，为弥补临时仲裁的程序规则不完善的缺陷，联合国贸法会于1976年制定了可供临时仲裁庭采用的《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》，对仲裁程序规则作了较为系统的规定，因而对于发挥临时仲裁的优势，具有不可忽略的借鉴作用。

在私法领域内，尊重当事人的意思表示是最核心原则，虽然法无禁止即自由，但没有强制力保证实现的权利绝不是权利。因此对中国来说，是时候通过立法正式承认临时仲裁制度，以法律形式来确认保护当事人的这一初始权利。的确，任何制度的产生都有其历史必然性和存在合理性，也存在许多弊端和不足，但通过制度的设计和相应规范的制定，必然能够趋利避害。