关于招标及投标邀请问题释疑

【招标投标法】关于招标及投标邀请问题释疑

网友提问:

投标邀请与招标书的关系是什么，是放在招标书的第一页还是独立开来的有没有关于招投标方面比较专业的网站

律师回答:

第二部分 释义 第二章 招标

本章是关于招标的规定，共17条，分别规定了以下内容：招标人的定义及哪些主体可以作为招标人进行招标;按规定需要进行项目审批的招标项目应经预先审批，招标项目的资金来源应当落实并应在招标文件中如实载明;招标人可以采用的两种招标方式;国家和地方的重点项目应当进行公开招标，因不适宜公开招标而采用邀请招标方式的须经批准;招标人可以委托招标代理机构代理招标，具备条件的也可以自行招标，禁止强行为招标人指定招标代理机构，禁止强制招标人委托招标代理机构代理招标;招标代理机构的性质、应具备的条件及负责其资格认定的主管部门;招标代理机构应当在招标人委托的范围内从事招标业务;公开招标应发布招标公告及公告应载明的主要事项;对邀请招标被邀请对象的人数及基本条件的要求及投标邀请书应载明的主要事项;招标人对潜在投标人的资格审查;对招标人编制招标文件的基本要求;招标人可组织投标人踏勘项目现场;招标人对招标投标有关情况的保密义务;对招标文件的澄清和修改;招标人应合理确定提交投标文件的截止时间。

第八条 招标人是依照本法规定提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。

【释义】 本条是关于招标人定义的规定。

一、本条关于招标人定义的规定包括两层意思：

1.招标人须是提出招标项目、进行招标的人。所谓“招标项目”，即采用招标方式进行采购的工程、货物或服务项目。工程建设项目招标发包的招标人，通常为该项建设工程的投资人即项目业主;国家投资的工程建设项目，招标人通常为依法设立的项目法人或者项目的建设单位。货物招标采购的招标人，通常为货物的买主。服务项目招标采购的招标人，通常为该服务项目的需求方。

2.招标人须是法人或其他组织，自然人不能成为招标人。我国民法通则规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备下列条件：依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。按照民法通则的规定，法人包括企业法人、事业单位法人、机关法人和社会团体法人。企业法人包括公司和其他具有法人资格的企业。根据民法通则和本条的规定，各种所有制形式的有限责任公司和股份有限公司，国有独资公司，公司以外其他类型的国有企业和集体所有制企业，以及依法取得法人资格的中外合作经营企业、外资企业等，都具有作为招标人参加招标投标活动的权利能力;有独立经费的各级国家机关和依法取得法人资格的事业单位、社会团体等，也都具有作为招标人参加招标投标活动的权利能力。本法所称的其他组织是指除法人以外的其他实体，包括合伙企业、个人独资企业和外国企业以及企业的分支机构等。这些企业和机构也可以作为招标人参加招标投标活动。鉴于招标采购的项目通常标的大，耗资多，影响范围广，招标人责任较大，为了切实保障招投标各方的权益，本法未赋予自然人成为招标人的权利。但这并不意味着个人投资的项目不能采用招标的方式进行采购。个人投资的项目，可以成立项目公司作为招标人。

二、本条关于招标人的规定基本涵盖了我国目前实践中出现的招标主体的范围。我国自八十年代初开始推行招标投标制度以来，至今已在基本建设项目、机械成套设备、进口机电设备、科技项目、政府机关办公设备和大额办公用品的采购等许多领域都开展了招标投标活动，招标主体主要是工程建设项目的建设单位、企业以及实行政府采购制度的国家机关。从国外的情况看，法律规定必须进行招标的项目主要是政府采购项目，所规定的招标主体通常为国家机关、地方当局和公营企业;此外，还包括从事水、能源、交通运输和电信等事业的由国家授予专营权的企业以及受国家政府资助的不具有工、商业性质的其他法人。

三、本条规定的法律意义在于：确定招标人的主体资格即规定了哪些人可以成为招标人从事招标活动，有利于进一步明确招标人的法律地位，规定其应享有的权利和应承担的义务，使招标人与其他主体之间的区别和联系更加清晰、明确;从立法技术上说，这一条规定与本法有关适用范围和调整对象的规定相配合，解决了哪些人可以招标，哪些项目必须招标的问题，使整个规定更加符合我国的实际，更有规范性。

第九条 招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，取得批准。

招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。

【释义】 本条是关于招标项目的预先批准和招标资金来源应当落实的规定。

一、本法第3条规定的依法必须进行招标的项目，包括大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，全部或者部分使用国有资金投资或国家融资的项目，以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。这些项目大都关系国计民生，涉及到全社会固定资产投资规模，因此，多数项目根据国家有关规定需要立项审批。该审批工作应当在招标前完成。一般来说，国家重点建设项目需由省级人民政府计划主管部门和国务院有关主管部门提出，由国务院计划主管部门批准，有些还需报国务院批准;国家试行的特许权试点项目，由所在省的计划部门会同行业主管部门提出项目预可行性研究报告，经行业主管部门初审后由国家计委批准，必要时由国家计委初审后报国务院审批;地方重点建设项目根据其重要性和规模分别由省级人民政府和省级人民政府的计划主管部门审批。

拟招标的项目应当合法，这是开展招标工作的前提。依据国家有关规定应批准而未经批准的项目，或违反审批权限批准的项目均不得进行招标。在项目审批前擅自开始招标工作，因项目未被批准而造成损失的，招标人应当自行承担法律责任。对于国家未规定必须进行审批的项目，招标人可以自行决定招标时间。

二、招标人应当有进行招标项目的相应资金或者有确定的资金来源，这是招标人对项目进行招标并最终完成该项目的物质保证。招标项目所需的资金是否落实，不仅关系到招标项目能否顺利实施，而且对投标人利益关系重大。投标人为获得招标项目，通常进行了大量的准备工作，在资金上也有较多的投入，中标后如果没有资金保证，势必造成不能开工或开工后中途停工，或者中标后作为货主的招标人无钱买货，这将损害投标人的利益。如果是涉及大型基础设施、公用事业等工程，还会给公共利益造成损害。因此，必须强调招标人在招标时应有与项目相适应的资金保障。从目前的实践看，招标项目的资金来源一般包括：国家和地方政府的财政拨款、企业的自有资金及包括银行贷款在内的各种方式的融资，以及外国政府和有关国际组织的贷款。根据本条的规定，招标人在招标时必须确实拥有相应的资金或者有能证明其资金来源已经落实的合法性文件为保证，并应当将资金数额和资金来源在招标文件中如实载明。

招标投标活动作为一种民事活动必须坚持诚实信用的原则，招标文件所载内容必须真实，其中关于资金数额和资金来源的情况必须如实载明，招标人不得做假。

三、本条的这一规定尤其对建设工程的招标具有较强的针对性。由于我国近年来建设市场一直属于买方市场，长期处于僧多粥少的状态，一些招标单位利用投标人急于找到施工项目的心理，迫使投标人垫资施工，这不仅损害了投标人的利益，而且也难以保证施工的顺利进行并按期完工。为了维护建设市场的正常秩序，切实保护招标投标各方的合法权益，本条对招标人的资金保障问题作了专门规定。

第十条 招标分为公开招标和邀请招标。公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。

邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。

【释义】 本条是关于招标方式的规定。

一、招标投标作为大额采购的一种主要交易方式在国外已有多年的历史。招标活动按照不同的标准可以划分为多种形式，比如，按其性质划分，可分为公开招标即无限竞争性招标和邀请招标即有限竞争性招标;按竞争范围划分，可分为国际竞争性招标和国内竞争性招标;工程建设项目按价格确定方式划分，可分为固定总价项目招标、成本加酬金项目招标和单价不变项目招标等等。无论哪一种招标方式，都离不开招标的基本特性，即招标的公开性、竞争性和公平性。招标的公开性是指招标具有公开发布投标邀请，公开开标的特点;其招标程序、投标商资格审查标准和中标评选标准等均依法事先确定，并通过法定形式向潜在投标商公开，从而使招标活动具有较高的透明度;招标的竞争性是指招标人通过向较多的人招标，最大限度地吸引潜在投标商