2019年美容院非法行医该如何处罚？情节严重的非法行医罪如何认定？

     美容院非法行医该如何处罚?

　　《医疗美容服务管理办法》第二条第二款规定：“本办法所称美容医疗机构，是指以开展医疗美容诊疗业务为主的医疗机构。”根据《医疗机构管理条例》第九条、第十五条的规定，医疗机构是指经卫生行政部门审查批准，依法登记并取得《医疗机构执业许可证》的机构。

　　如果美容院符合上述条件，造成消费者受损害或者死亡的，消费者及其近亲属既可以根据医疗卫生法律法规处理，经医疗事故技术鉴定后，根据《医疗事故处理条例》等赔偿规定来维护自己的合法权益;也可以依据《消费者权益保护法》、《民法通则》的相关规定索赔。如果死亡是由于相关人员严重不负责任造成的，则死者亲属可以向公安机关报案，经司法程序依据《刑法》关于医疗事故罪的规定追究其刑事责任。

　　如果美容院不符合上述条件，不具有《医疗机构执业许可证》，造成消费者死亡的，则死者亲属可以向公安机关报案，经司法程序依据《刑法》关于非法行医罪的规定追究相关人员的刑事责任。死者近亲属可以选择在刑事诉讼的同时提起附带民事诉讼，或者单独提起民事诉讼。

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     情节严重的非法行医罪如何认定?

　　1、“情节严重”必须以基本犯罪构成为前提

　　如前所述，作为构成要件的“情节严重”不属于犯罪构成某一个方面的情节，而是一个综合性的构成要件，但是，这一综合性要件是以基本构成要件为前提的，即在基本构成要件的基础上，因其社会危害性没有达到应受刑罚惩罚的程度，而附加上的一个综合性情节。就本罪而言，“情节严重”的范围必须以未取得医生执业资格的人非法行医这一基本构成要件为限，而非法行医指非法从事诊断、治疗和护理的医务行为，是典型的职业犯。就此而言，前述观点中的下列情形均不属于本罪的“情节严重”：不具备基本的医疗知识只是以行医为名骗取患者财物;贩卖假药;违反规定超剂量贩卖国家明令控制的麻醉药品和精神药品，因为这些行为不是非法行医范畴内的“医疗行为”，根本不是非法行医行为，而是诈骗行为或非法销售假药、非法提供麻醉药品、精神药品的行为，不符合非法行医罪的基本构成要件，因此，也就不属于非法行医罪中的“情节严重”，构成诈骗罪等其他犯罪的，按照其他犯罪论处。

　　2、“情节严重”的认定不得违背禁止重复评价原则

　　已经作为构成要件的情节就不能再作为法定刑升格条件的情节，反之亦然，否则就违背禁止重复评价的刑法原则。同样，已经为其他罪名所评价的情节也不得再作为另一罪名的情节予以评价。因此，前述观点中将“非法行医延误就诊时间，造成就诊人身体健康严重损害或死亡的”作为“情节严重”的内容之一就是不妥当的，因为根据刑法第三百三十六条的规定，“严重损害就诊人身体健康”和“造成就诊人死亡”是非法行医罪的加重结果，属于作为法定刑升格条件的“情节严重”，不应当重复评价为作为构成要件的“情节严重”。

　　综上，笔者认为，非法行医罪的“情节严重”是指下列情形之一：

　　(1)非法行医致人轻伤;

　　(2)因非法行医受到过行政处罚2次以上;

　　(3)医疗条件严重不符合国家规定的标准;

　　(4)非法行医时间一年以上，获利数额在5000元以上;

　　(5)其他严重情节。

     非法行医罪的刑罚有哪些?

　　非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。

　　1、行为主体：“未取得医生执业资格的人”。本罪属于消极的身份犯。已经取得医生执业资格的人行医的，即使没有办理其他有关手续，也不成立本罪;但是，具有医生执业资格的人，教唆或者帮助没有取得医生执业资格的人非法行医的，成立非法行医罪的共犯(教唆犯或帮助犯)。

　　具有下列情形之一的，属于“未取得医生执业资格的人非法行医”：

　　(1)未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的;

　　(2)个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的;

　　(3)被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的;

　　(4)未取得乡村医生执业证书，从事医疗活动的;

　　(5)家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。

　　2、行为内容：非法行医，即非法从事诊断、治疗、医务护理工作，属于典型的职业犯(不管非法行医的时间多长，只能认定为一罪)。

　　不符合行医特征的行为，不成立非法行医罪，应视性质与情节认定为其他犯罪：

　　(1)组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪。

　　(2)卖假药、劣药或者以行医为名采取非法手段取得他人财物的，认定为诈骗、盗窃、生产、销售假药、生产、销售劣药等罪。

　　(3)不具有医生执业资格的人，没有反复、继续实施的意思，偶然为特定人医治疾病的，不成立非法行医罪。

　　3、被害人的承诺不阻却非法行医的违法性。

　　4、主观方面是故意，不要求营利的目的(职业犯)。但非法行医过失导致患者死亡的，成立结果加重犯。