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浮动抵押的强制执行

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【浮动抵押】浮动抵押的强制执行

浮动抵押的强制执行分为诉讼执行和非诉执行两类。

其一,经由诉讼而执行抵押物。因诉讼而强制执行抵押物,执行依据是人民法院的法律文书。与抵押物的非诉执行有所区别的是,就诉讼而言,依据主债权和担保物权的主从关系应当在诉讼中一并处理的原则,法院解决的是主债权的实现问题,有可能涉及债务人、抵押人和其他被告的所有财产,完全超越抵押物的范围,也不仅仅是拍卖和变卖,实际上就是一个普通的执行案件要用上全部的执行措施和执行程序。

其二,未经诉讼的强制执行。物权法第一百九十五条第二款规定,抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产,由此,浮动抵押存在非诉执行问题。因此,申请人的私权凭证,并不仅仅是浮动抵押合同文本,而是证明浮动抵押真实有效的所有法律文件,包括主债权合同、浮动抵押合同书面协议、双方主体资格证明、登记证明、抵押物确定的法定或约定事由证明。

执行程序的具体设计问题,由于浮动抵押涉及到“结晶”时企业财产的确定问题,所以浮动抵押的执行程序尚有不同于普通抵押之处。不用规定独立的浮动抵押非诉执行程序,较为妥当的方法是,在抵押物非诉执行程序中规定浮动抵押特别程序。

特别是浮动抵押非诉执行中所涉及的抵押物拍卖和变卖的手段和程序,人民法院已经形成了比较成熟的思路和方法,只要略加修正就可导入到非诉执行过程中,也无须独立成章。同时,鉴于前述抵押物的确定在浮动抵押中的特殊意义,浮动抵押非诉执行程序与普通抵押非诉执行程序不同之处在于,要查明浮动抵押物的确定并以适当的方式公示。

因此,人民法院立案受理浮动抵押后即应当裁定查封或者扣押抵押人所有生产设备、原材料、半成品和产品,裁定送达三日内并应当确定抵押人现有的上述财产。经申请人申请、提供担保,并可以就企业的账目进行审计,查明浮动抵押财产的变动情况,就其不适当的抵押物变动进行裁定。与普通抵押非诉执行程序不同,这是一个必经程序,在相关的程序设计中尤其要加强这方面的规范。

根据物权法及有关司法解释,抵押物的处置应首选拍卖。拍卖是以公开竞价的方式将特定财物或者财产权利转让给最高应价者,无论是依照拍卖法的任意拍卖还是人民法院强制执行程序中的拍卖,理论上一般被认为仍属于私权行为,还是从抵押人处移转抵押物给买受人。但《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条将移转所有权的义务归于法院,似有不妥。特别是根据物权法第二十八条的规定,法院裁定拍卖成交后,抵押物的所有权即已经归属于买受人,买受人此后行使所有权人的权利,是向抵押人行使物的权利,而不是向法院行使物的权利,同时买受人应当承担相应风险。

所以,在裁定拍卖成交后,法院应当监督抵押人将抵押物移交给买受人或者为买受人行使物上请求权提供方便,这并不需要再作出裁定,而是通知抵押人履行义务,相关情况记入笔录。如果抵押人拒绝或者怠于履行义务,则按妨害执行处理。



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