对抽象行政行为的申请的规定

　　中华人民共和国行政复议法

　　第七条　公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：

　　(一)国务院部门的规定;

　　(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;

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　　(三)乡、镇人民政府的规定。

　　前款所列规定不含规章。规章的审查依照法律、行政法规的规定实施。

　　【释义】　本条是关于对抽象行政行为的申请审查的规定。

　　本条所称的“规定”是指行政机关发布的具有普遍约束力的决定、命令等规范性文件，也就是行政机关的抽象行政行为。为了表述方便，以下谈到“规定”时，一般使用“规范性文件”或“抽象行政行为”的概念。

　　根据我国宪法和有关法律的规定，行政机关有权作出抽象行政行为，具体权限是：国务院根据宪法和法律，有权规定行政措施，制定行政法规，发布决定和命令;国务院各部、委员会根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限内，发布命令、指示和规章;县级以上地方各级人民政府可以规定行政措施，发布决议和命令;省、自治区、直辖市以及省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的市的人民政府，还可以根据法律和国务院的行政法规制定行政规章。乡、民族乡、镇的人民政府执行本级人民代表大会的决议和上级国家行政机关的决定和命令，发布决定和命令。抽象行政行为作为行政机关行使行政权的一种方式，无论是制定行政法规、规章，还是发布其他具有普遍约束力的决定、命令，对加强行政管理，完善行政法制和提高行政效率，都是非常必要的。但是，也应当看到抽象行政行为在实践中也还存在一些问题，损害了公民的合法权益，影响了法制的权威和统一。如规范性文件之间发生冲突的现象时有发生;一些部门、地方受利益驱动，通过制定规范性文件抢权力，争利益，乱发文件，违法规定审批、发证、罚款、收费，严重损害了公民的权利，群众反映强烈。但是，现行行政复议制度规定的申请复议的范围是具体行政行为，明确排除了对抽象行政行为的复议审查，公民权益受到损害，不能通过行政复议获得救济。而根据行政诉讼法，法院也无权审查抽象行政行为是否合法。因此，对抽象行政行为造成的损害，从相对人这一方没有一个启动的机制。国务院提交的行政复议法(草案)也没有将抽象行政行为纳入复议的范围，其理由是：按照宪法和有关法律规定，县级以上各级人民政府有权撤销所属部门和下级人民政府不适当的决定。命令;国务院和各省、自治区、直辖市还就行政机关发布的决定、命令等文件的审查制度作了具体规定。只要县级以上人民政府严格履行职责，抽象行政行为存在的问题是可以解决的。同时，解决抽象行政行为存在的问题与解决具体行政行为存在的在复议权限、程序和法律后果上不大一样，很难适用行政复议制度。还有人认为，抽象行政行为不是针对具体的人作出的，不会直接侵害个人的权利，它只有通过具体行政行为才会产生危害后果，因此，公民通过对具体行政行为的复议，就可以保护自己的合法权益。但是，在征求意见的过程中，多数同志都认为，抽象行政行为与具体行政行为密不可分，抽象行政行为是具体行政行为的依据和源头，要纠正违法和不当的具体行政行为，有必要正本清源，从源头开始审查和纠正;现行制度中对抽象行政行为的监督机制虽然存在，但是没有很好地发挥作用，基本上是有备案而无审查，实际工作中违法的抽象行政行为通过监督机制被撤销的很少。一些地方、部门乱发文件、乱收费、乱集资的现象，以权谋私等侵犯公民利益的问题严重，公民的合法权利无法得到保障。行政复议不仅仅是行政机关的内部监督机制，也是公民权利的救济途径，既然抽象行政行为可能侵犯公民的合法权益，应当给公民一个权利救济的途径;而且抽象行政行为适用的范围广，涉及的对象多，一旦抽象行政行为违法，它的危害也大。允许对抽象行政行为申请复议，让公民享有复议申请权，和现行的备案制度并不矛盾，从长远看，也是社会进步的标志。因此，应当将抽象行政行为纳入行政复议范围。行政复议法采纳了多数人的意见，规定公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的规章以下的规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审理申请。这一规定有以下两层含义：

　　一、对哪些规定可以提出审查请求

　　行政机关制定的具有普遍约束力的规定的范围很广，包括国务院制定的行政法规、规章以及规章以下规范性文件。但是，纳入复议审查的只是规章以下的规范性文件，排除了对行政法规和规章的复议审查。这是考虑到行政法规是由国务院制定的，层次较高，对国务院制定的行政法规、决定和命令，只能由全国人大常委会行使撤销权。规章是由国务院部门、省级人民政府和省会所在地的市人民政府以及国务院批准的较大市的人民政府制定的，根据国务院的《法规规章备案规定》，它有一套比较严格的备案审查制度，通过备案审查也能解决问题。现在出现问题多的是规章以下规范性文件。因此，本条的规定公民、法人或者其他组织认为规章以下的规范性文件不合法的，才可以提出审查请求，没有规定可以对行政法规和规章根据申请复议审查。规章以下的规定性文件指本条所列举的国务院部门的规范性文件、县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规范性文件以及乡、镇人民政府的规定。公民、法人或者其他组织申请行政复议时，行政机关发现规章的规定与法律、法规不一致时，其审查处理办法仍然依照现行的规章审查制度处理。

　　二、公民、法人或者其他组织认为规定不合法的，如何提出审查申请

　　行政机关制定的具有普遍约束力的规定是对不特定的人或事作出的，如果不具体适用到具体的人或事，它并不能产生现实的危害，公民、法人或其他组织如果认为它们违反了法律，可以通过其他途径提出和解决。本法规定能够提出审查请求的只是受依据该规范性文件作出的具体行政行为影响的公民、法人或者其他组织。这样规定也能够避免行政机关陷入不断的纠纷之中。此外，公民、法人或者其他组织还不能单独就规范性文件提出审查请求，必须是在对具体行政行为提出复议申请时，一并提出。也就是说可以在对具体行政行为提出复议申请时附带性提出对规范性文件的审查请求。