经公证机关赋予强制执行效力

1998年5月15日中国建设银行西安分行南郊支行与广大公司签定借款 合同，借款100万元，借款期限一年。同时，秦川公司对广大公司与南 郊支行的借款合同

1998年5月15日中国建设银行西安分行南郊支行与广大公司签定借款 合同，借款100万元，借款期限一年。同时，秦川公司对广大公司与南 郊支行的借款合同提供保证担保，保证期限2年。秦川公司与南郊支行亦签定保证合同。此后，三方于签约当日在市公证处就本案所涉及的 借款合同和保证合同办理了具有强制执行效力的债权文书公证书 .借款到期6个月内，南郊支行未按具有强制执行效力的债权文书公证书向人民法院申请强制执行。到期后借款人，保证人对本金100万元及利息均未偿还。南郊支行遂诉至法院，请求法院判令广大公司、秦川公司偿还借款本金100万元及利息，并承担本案诉讼费。

　　此案应如何处理，存在两种不同的意见。

　　第一种意见认为：南郊支行与广大公司签定的借款合同系当事人真实意思表示，内容不违反有关法律法规规定，应认定为有效。南郊支行与广大公司、秦川公司所签定的保证合同有效，并且办理了赋予强制执行效力的债权公证文书。法律赋予当事人可以凭生效的债权文书向人民法院申请强制执行的权利。同时，并不排斥当事人以同一诉讼标的直接向人民法院行使诉权。对当事人而言，是依具有强制执行效力的债权文书的公证书向人民法院申请强制执行，还是直接向人民法院提起诉讼，当事人具有选择权。为此当事人并未丧失程序意义上的诉权。因此原告南郊支行的起诉，应由法院受理。对于其诉讼请求，应当给予支持。

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　　第二种意见认为：南郊支行与广大公司，秦川公司签定的借款合同及与秦川公司签定保证合同后，三方协商由公证处出具了具有强制执行效力的债权文书公证书。按照我国民诉法第216条、217条、218条的立法精神，判决书、仲裁书、和公证机关赋予强制执行效力的债权文书，是处于同一阶位上的。公证 机关出具了具有强制执行效力的债权文书公证书后，作为债权人的南郊支行已经取得了与人民法院通过诉讼程序做出判决书具有同等强制执行效力的执行依据。南郊支行既然通过公证程序取得执行根据就不能另行寻求诉讼程序再次取得执行根据。南郊支行选择了公证机关赋予债权文书强制执行效力的这一债权确认方式，就意味着自愿放弃了诉权，就不能选择按诉讼程序二次确认诉权。而公证机关赋予债权文书的强制执行效力就是对债权的 确认，其本身就是一种执行依据，因而南郊支行应根据具有强制执行效力的债权文书公证书在借款到期6个月内向人民法院申请执行，从而实现其债权。故南郊支行向人民法院起诉的，应驳回起诉。

　　笔者同意第一种意见，公证机关已经赋予了该借款合同强制执行效力的，作为债权人的南郊支行具有诉权。理由有二：

　　其一：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第218条的规定，对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。《中华人民共和国公证暂行条例》第24条规定，经过公证处公证证明有强制执行效力的债权文书，一方当事人不按文书规定履行时，对方当事人可以向有管辖权的基层人民法院申请执行。依照上述规定，公证债权文书是由公证机关代表国家依法赋予了强制执行效力，可以直接纳入执行程序中。因此在义务方不履行义务时，权利人就无须通过诉讼程序来确认他们之间的权利义务关系，而可以持公证书直接申请人民法院对不履行债权文书的当事人强制执行。上述情况，法律只是对赋予强制执行效力的债权文书作为执行根据的有关规定，而对在申请执行期限内当事人未申请执行，作为债权人有没有诉权，法律未作出明确的规定，也没有禁止性规定。

　　其二： 对于作为执行依据的公证债权文书，作为债权人的南郊支行有权决定不予申请强制执行，这不妨碍债权人南郊支行向人民法院另行起诉，通过民事诉讼方式解决权利义务纠纷。在民事诉讼中，作为当事人的债权人南郊支行有权按照自己的意愿处分程序上的诉讼权利，最终是依公证文书申请强制执行还是再行诉讼，债权人具有自主权，法律中并不禁止当事人行使诉讼权利。因此，具有强制执行效力的债权文书公证书不具有排斥诉讼的效力。

　　综上所述，债权人南郊支行的起诉，符合法律规定，应当受理。